Протокол разногласий к договору

Что такое протокол разногласий к договору?

Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора.

Данный документ оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».

Если и после составления протокола согласования разногласий стороны не могут прийти к единому мнению, то можем предложить два варианта дальнейших действий: либо составить новый текст договора и начать всю работу сначала, либо искать нового контрагента.

Проект договора, протокол разногласий и протокол согласования разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться предложение подписать направляемые документы. В письме может быть указан и срок для рассмотрения данного вопроса.

Все рассмотренные документы по согласованию договорных условий позволяют сторонам уменьшить свои риски и привести спорные условия договора к «общему знаменателю». Используйте все способы урегулирования разногласий, возникающих как при заключении договора, так и при его исполнении. Как выходите на практике, перефразируя известное высказывание, «Договор дороже денег!».

Обычно вопрос о том, кто из контрагентов подготовит проект договора, юристы маленьких и средних организаций решают довольно быстро. Внести в такой проект правку с учетом пожеланий другой стороны, как правило, тоже удается в обычном рабочем порядке.

«Либо вы подписываете договор на наших условиях, либо мы не работаем». При большом потоке договоров и огромном обороте крупной компании проще отказаться от подписания какого-то мелкого договора, чем тратить время на внесение правок в стандартный договор.

В крупных компаниях есть свой регламент, предусматривающий стандартные возражения на возможные замечания «мелких» контрагентов. Однако известны случаи, когда благодаря блестящей работе юристов даже крупные компании вносили изменении в свои стандартные шаблонные договоры.

В такой ситуации главное даже не блестящие юридические знания, так как специалисты крупных компаний контраргументы представляют на «автомате», не вдаваясь в анализ доводов оппонента. Как правило, успех в таком случае приходит благодаря личным качествам, настойчивости, умению психологически манипулировать.

   Чтобы обеспечить успех в согласовании нужной редакции договора, можно воспользоваться следующими методами при составлении протокола разногласий.

   Метод 1 «Мнимая уступка»

Юрист пишет как можно больше возражений на договор, в том числе на те условия, которые ему на самом деле не важны, чтобы потом поторговаться и уступить (отказаться от части претензий). Иными словами, создается «база» для последующей торговли с контрагентом.

В последующем на переговорах или в личной переписке до контрагента доводится следующее послание: «Так и быть, идем вам навстречу, вот эти условия оставляем в вашей редакции, но вот те условия просим согласовать в нашей редакции, ведь мы и так вам уже много уступили».

При этом важно, чтобы контрагент думал, что уступка действительно значительная, иначе этот способ не сработает. То есть для уступки нужно выбрать такие условия, которые на самом деле для организации неважны, но при взгляде со стороны кажутся важными.

   Метод 2 «Ссылка на закон»

Одним из аргументов может стать сообщение о том, что то или иное положение договора не соответствует закону. Например, контрагент в договор внес следующую формулировку: «Стороны обязуются решать все возникшие споры только путем переговоров».

Этот метод можно использовать и в тех случаях, которые не так очевидны, как приведенный пример. Иными словами, если стоит задача исключить из договора невыгодное условие и при этом можно найти толкования (в судебной практике или в правовой литературе), согласно которым это условие противоречит закону, в переговорах с контрагентом обязательно надо сослаться на эти толкования.

   Внимание! Если договор содержит иное условие, чем указано в законе, то само по себе это еще не значит, что данное условие незаконно и не должно применяться

Протокол разногласий к договору

Описанный в рекомендации метод «Ссылка на закон» – это способ психологического воздействия на контрагента. Цель – убедить юриста, представляющего интересы контрагента, в том, что спорное условие из договора лучше исключить сразу, ведь в случае спора суд все равно это условие сочтет незаконным и не станет применять.

   Но при этом важно понимать, что далеко не всегда эту угрозу удастся реализовать на практике.

   Будет ли суд руководствоваться законом или текстом договора, зависит от того, какой именно норме закона не соответствует текст договора – императивной или диспозитивной норме в законе.

  • если стороны включили в договор иные положения (чем те, которые указаны в законе), то в случае спора суд будет руководствоваться именно текстом договора;
  • а вот если в договоре стороны не установили каких-либо особых положений для данной ситуации, тогда суд применит то положение, которое содержится в диспозитивной норме закона.
  • для сделок, заключенных до 1 сентября 2013 года, и
  • для сделок, заключенных после 1 сентября 2013 года.

   Метод 3 «Установление контакта»

Предположим, замечаний очень много и договор важен для компании. Можно для начала согласовать два–три несущественных пункта, по которым очевидно, что стороны придут к положительному результату. Например, удалить условия договора, которые дублируют Гражданский кодекс РФ или явно не подходят к отношениям сторон, и т. п.

   Метод 4 «Поиск альтернативы»

Одним из способов давления на несговорчивого контрагента может стать распространение сведений о проведении параллельных переговоров с другими организациями – конкурентами контрагента. Например, потенциальный арендодатель может заявить, что помещение интересно более сговорчивым арендаторам.

Межкорпоративный документооборот

   Совет

Можно напомнить себе (для психологического спокойствия), что контрагент тоже заинтересован в заключении договора. Если контрагент прислал договор, значит, он уже потратил время и как минимум рассматривает другую сторону как потенциального партнера.

   Как и при проведении устных переговоров, в переписке стороны могут придерживаться определенной модели поведения переговоров.

В практике договорной работы компании может возникнуть ситуация, когда контрагент, получив протокол разногласий, откажется от его подписания. В связи с этим возникает вопрос: можно ли считать заключенным договор, подписанный одной из сторон с протоколом разногласий, при условии отказа другой стороны от подписания данного протокола?

Судебная практика, к сожалению, не дает однозначного ответа на данный вопрос. Можно найти примеры, когда суды признавали договор, подписанный одной из сторон с протоколом разногласий, заключенным, и примеры, когда суды признавали такой договор незаключенным.

Однако если в протоколе разногласий будут указаны существенные условия договора и такой протокол не будет подписан обеими сторонами, это всегда позволит заинтересованной стороне признать договор незаключенным, обратившись в суд с соответствующим иском.

   В то же время исполнение договора сторонами, которые не пришли к соглашению по включенным в протокол разногласий условиям, будет свидетельствовать в пользу того, что данный договор заключен.

Предположим, организация получила от контрагента уже подписанный с его стороны вариант договора в необходимом количестве экземпляров, но у юриста организации есть возражения по одному или двум незначительным условиям. В такой ситуации сторона, получившая договор, может поступить следующим образом.

Первый вариант: подписать договор в первоначальном виде и начать исполнять, оставив согласование спорных условий на потом. Например, это имеет смысл, если руководство организации заявляет, что договор надо подписать как можно быстрее.

Протокол разногласий к договору

Впоследствии можно будет согласовать с контрагентом иную редакцию спорного условия и оформить ее дополнительным соглашением к договору. Кроме того, если спорное условие противоречит императивным нормам закона, а контрагент отказывается это условие изменять, то есть шанс его оспорить в суде.

Предлагаем ознакомиться:  Кража от какой суммы уголовная ответственность

Как составить проект протокола разногласий?

   Итак, получив и рассмотрев проект договора, компания пришла к выводу о несоответствии части его условий ее интересам.

Закон не предусмотрел каких-либо обязательных требований к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где последовательно (для каждого спорного условия) сопоставляются два варианта редакции, предложенные каждой из сторон.

В первом столбце может быть указано спорное условие договора, во втором – измененная формулировка, предложенная стороной. Часто стороны включают в таблицы протоколов разногласий столбец «Примечание», в котором могут быть изложены, например, причины выдвижения компанией согласуемого условия, ссылки на законодательство.

   Впрочем, закон не запрещает составить протокол разногласий и в форме сплошного текста.

  • номер и дату основного договора;
  • наименования и реквизиты сторон договора;
  • дату и место подписания протокола разногласий (иногда указывают еще и номер протокола);
  • имена и должности лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.

   Внимание! Условия в протоколе разногласий необходимо формулировать максимально понятно, чтобы они не допускали возможности разночтения

   В противном случае, даже если контрагент в итоге согласится на новую редакцию условий договора, впоследствии он сможет оспорить их в суде.

С недавних пор нечеткие условия договора влекут особенно большой риск именно для той стороны, которая их предложила своему контрагенту. Дело в том, что Пленум ВАС РФ фактически закрепил доктрину contra proferentem, то есть указал, что суд должен толковать спорное условие не в пользу той стороны, которая подготовила проект договора или предложила это условие.

При этом действует презумпция: «Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)».

Иными словами, как только организация, получившая проект договора от контрагента, предлагает ему изменить какие-либо из условий этого проекта, риски в части толкования этих условий ложатся именно на эту организацию.

   Такие разъяснения содержатся в пункте 11 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах».

После составления протокола разногласий и его подписания он, как правило, направляется контрагенту вместе с подписанным договором.

Протокол разногласий к договору

В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, в обязательном порядке необходимо указать, что договор действителен только с учетом протокола разногласий. Данную отметку желательно поставить перед подписью стороны, направляющей протокол.

   Кроме того, юрист может заранее подготовить для себя перечень «контрольных точек», которые надо будет учесть при оформлении протокола разногласий.

Ответ на данный вопрос волнует многих наших доверителей и если же речь идет о проколах разногласий то, каких- то специальных требований российское законодательство не содержит. Как правило, проект протокола разногласия выглядит как документ, имеющий несколько таблиц, с отдельными колонками и в данных колонках содержится редакция, изложенная в проекте договора, а в другой содержатся изменения, предлагаемые контрагентом.

Что значит «подписано с протоколом разногласий»?

Термин «протокол разногласий» встречается в различных нормативных документах в контексте правоотношений, которые урегулированы конкретным законодательным актом. К примеру, он используется:

  • в Гражданском кодексе РФ (ст. 445 и 528);
  • законе «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ…» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (пп. 3, 4, 5, 13, 15 ст. 83.2).

Протокол оформляется в виде отдельного документа, являющегося приложением к основному контракту, и содержит:

  • установочную информацию, включающую реквизиты основного договора, а также номер и дату подписания протокола;
  • основной раздел, в котором прописываются варианты условий конкретных пунктов сделки в редакции каждой из сторон (на практике оформляется либо в виде списка, либо таблично);
  • графы для подписей контрагентов.

Проект протокола разногласий

Текст протокола составляется в свободной форме. Если предполагается значительная корректировка условий в сравнении с данными первоначального договора, целесообразнее отображать их в виде таблицы с указанием в одной колонке условий в прежней редакции, в другой — в новой вариации.

  • фиксации имеющихся разногласий по условиям первоначального договорного документа;
  • внесения изменений в типовой договор, если таковой используется сторонами сделки.

Документ формируется после того, как контрагент ознакомился с условиями основного договора (оферты). Инициатором формирования документа является сторона, которой поступила оферта, другая впоследствии лишь принимает предложенные варианты.

Кроме того, возможна последующая доработка положений контракта либо отказ от его заключения. Таким образом, оформление и подписание договора с протоколом разногласий является способом достижения сторонами согласия по всем условиям сделки.

В процессе оформления изменений одна сторона заверяет договорной документ на своих условиях и отправляет его другой стороне для подписания. При этом изменить условия сделки приемлемо и дополнительным соглашением.

Однако оно составляется к уже вступившему в силу подписанному договору, поэтому всегда существует риск, что контрагент откажется подписывать документ о корректировке условий сделки и она будет действовать на тех условиях, на которых заключалась изначально.

Ответ о согласии подписать договорной документ на иных условиях, чем предложено в оферте, в соответствии со ст. 443 ГК РФ, акцептом не является. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Проще говоря, протокол разногласий к контракту, по сути, является отказом от предложенных условий сделки и офертой на новых условиях. Как подписывают договор с протоколом разногласий в этом случае? На практике стороны сделки осуществляют подписание окончательного договора с отметкой «с протоколом разногласий» или «подписано с протоколом разногласий», чтобы можно было доказать наличие документа.

  1. Согласно ст. 445 ГК РФ, если заключение договора является обязательным для одного из контрагентов, протокол разногласий должен быть направлен в течение месяца со дня получения оферты. В свою очередь, другая сторона, получив протокол, должна в течение 30 дней оповестить контрагента о подписании договорного документа на новых условиях либо отклонении предложения.

    Обязательное заключение договоров предусмотрено:

    • для публичных договоров (ст. 426 ГК РФ);
    • основных договоров, заключаемых после подписания предварительных (ст. 429 ГК РФ);
    • контрактов, заключаемых по результатам проведенных торгов (ст. 448 ГК РФ).
  2. Согласно ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ:
    • лидер электронной закупки должен подписать контракт или обнародовать протокол разногласий в течение 5 дней с момента размещения заказчиком проекта контракта в единой информационной системе;
    • заказчик должен рассмотреть предложенный протокол в течение 3 дней и либо разместить скорректированный контракт, либо оставить условия контракта нетронутыми, разместив объяснения о причинах отказа в принятии новых условий.

В иных случаях срок оформления протокола определяется в оферте.

Итак, мы разобрались, как подписывать договор с протоколом разногласий, но что будет, если одна из сторон сделки отказывается подписывать его? Исходя из положений гражданского законодательства (ст. 443 ГК РФ) до того момента, пока условия контракта не будут согласованы, договор нельзя считать заключенным.

Однако на практике возможны ситуации, когда базовый контракт имеет несколько приложений в виде протоколов разногласий. Сделка в таком случае считается заключенной тогда, когда обоюдно подписан последний из этих документов.

Таким образом, если контрагент отказывается подписывать протокол, сделка считается незаключенной.

Однако если спорные условия договорной документации не согласованы и договор начал исполняться стороной, которая не подписала протокол, то сделка считается заключенной на первоначальных условиях. Об этом говорится в постановлении Президиума ВАС РФ от 15.03.

Протокол разногласий к договору

2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00. Ответчик до подписания протокола урегулирования разногласий приступил к исполнению соглашения, что дало основание арбитражному суду сделать вывод о заключении сделки без согласования условия об ответственности за просрочку оплаты и при расчете подлежащих взысканию процентов за пользование чужими денежными средствами применить общий порядок их начисления.

Протокол разногласий к договору № 25/18 от 01.10.2018

05.10.2018                                                                                                                                                   Тула

ООО «Авангард»                                                                                                                                       АО «Траст» 

Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в первоначальной редакции, предложенной Исполнителем

Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в новой редакции, предложенной Заказчиком

П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 2 банковских дней после получения денежных средств от заказчика.

П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 10 банковских дней после получения денежных средств от основного заказчика при условии полного урегулирования разногласий.

Примечание: Стороны пришли к соглашению, что пункты, затронутые настоящим протоколом разногласий, принимаются в редакции Заказчика, а остальные условия Договора остаются неизменными.

Предлагаем ознакомиться:  Кому подчиняются адвоаты и как регулируется их деятельность

   В-третьих, подписать договор с протоколом разногласий (акцепт на иных условиях). Это даст возможность согласовать спорные условия по описанной выше процедуре.

В последнем случае на договоре ставится отметка «Договор действителен только с учетом протокола разногласий». Иногда пишется более коротко: «С протоколом разногласий». Протокол разногласий и договор с соответствующей отметкой направляются контрагенту для согласования спорных условий.

Пример из практики: при решении вопроса о том, заключен или нет договор, суд руководствовался его положениями в редакции, подписанной сторонами, без учета изменений, внесенных протоколом разногласий.

Протокол разногласий к договору

   Текст договора аренды не содержал указания на подписание его со стороны ответчика с протоколом разногласий, такая ссылка (отметка) отсутствует непосредственно в тексте договора.

Суд указал: «После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать ссылку «Договор действителен с учетом протокола разногласий».

Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической силы и является просто предложением одной из сторон договора.

Отсутствие указаний в договоре на его подписание с протоколом разногласий означает подписание сторонами договора на предусмотренных им условиях» (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2010 г.

Если вам необходима помочь в разработке типовых договоров, вы можете воспользоваться нашими услугами.

   Значение протокола разногласий для последующих переговоров

Прежде чем идти и согласовывать разногласия лично, необходимо написать протокол разногласий, с которым должен ознакомиться контрагент (независимо от того, является ли он представителем крупного или малого бизнеса).

Юристам обеих сторон необходимо время, чтобы оценить доводы друг друга, привести аргументы. Поэтому лучше, если стороны при встрече будут опираться на некую переписку, а в идеальном случае – на подписанный протокол разногласий.

Частой ошибкой переговорщика в личных переговорах становится то, что представитель компании (руководитель среднего звена, юрист, менеджер компании) ссылается на то, что не в его полномочиях решать какой-то конкретный вопрос.

Протокол разногласий к договору

То есть представитель контрагента ссылается на недостаточную зону полномочий, используется модель по затягиванию процесса (например «доведу информацию до руководителя, он подумает, он в отпуске», и т. д.).

Иногда такой подход необходим, когда вопрос действительно серьезный, но чаще всего такая стратегия вызывает раздражение у потенциального контрагента. Какой смысл разговаривать и обсуждать тему с человеком, который не уполномочен принимать решения.

Чтобы такой ситуации не возникло, как раз следует обсудить заранее все болевые точки в переписке или лучше оформить протокол разногласий. А уже в переговорный процесс всем сторонам выходить с подготовленными аргументами и контраргументами, причем в качестве своих представителей направить лиц, правомочных принимать решения.

   Модели ведения переписки с контрагентом

Часто стороны не составляют протокол разногласий либо составляют его в виде списка претензий, пожеланий к договору, без закрепления результатов подписью и печатью руководителя. Даже если протокол составляется одной из сторон, он не подписывается, а просто пересылается другой стороне без подписи.

Таким образом юристы, предварительно получив указания от своих руководителей, согласовывают разногласия. Для оперативности отдельные вопросы можно обсуждать в телефонных переговорах, электронной переписке, общении посредством программ ICQ, Skype.

Договор удобно пересылать друг другу с использованием режима редактирования. Потенциальные контрагенты вносят правки в MS Word в закладке «рецензирование». То есть в договор вносятся правки с примечаниями, в которых каждая из сторон поясняет, почему настаивает именно на таком варианте положения договора.

Если сторона вносит новое положение, она объясняет причины, по которым пункт включен в договор. Такая переписка – единственный способ согласовать разногласия, когда потенциальные контрагенты не имеют возможности встретиться.

Однако такую переписку юристов или даже запись переговоров нельзя трактовать как волю юридического лица. Волеизъявление организации проявляется через волю органов управления. Поэтому только документы, подписанные уполномоченными лицами (директором, лицом по доверенности), порождают права и обязанности.

Юридических последствий такая переписка не влечет. Поэтому плюсом переписки будет то, что она позволяет не брать на себя обязательства, если отношения не будут иметь развития. Соответственно, ее минус – на нее невозможно ссылаться, когда в этом заинтересована одна из сторон.

Приложение

Приложение к договору – это документ, который уточняет или более подробно раскрывает содержание договорных условий. Допустим, в договоре назван лишь предмет выполняемых работ, а в приложении к договору дается техническое задание уже развернутого содержания или приводится спецификация, перечисляющая и виды работ, и их стоимость.

Приложение оформляется на одном или нескольких листах, которые станут неотъемлемой частью договора. Оформление вступительной части документа необходимо начать с указания названия («Приложение») и на его порядковый номер. Обязательной является ссылка на сам договор, его номер и дату составления.

Протокол разногласий к договору

Далее следует озаглавить основную часть документа, исходя из его содержания. В заключительной части приложения необходимо указать реквизиты контрагентов. Они, наряду со ссылкой на номер и дату договора, являются важными факторами, подтверждающими принадлежность документа к основному договору.

Здесь же располагаются места для подписей уполномоченных лиц каждой из сторон, с указанием занимаемых должностей, фамилий и инициалов. Приложение должно быть подписано одновременно с заключением договора.

На сегодняшний день в тендерной практике сложилось понятие «заминированная документация».  «Заминированной» считается документация, которая вводит в некоторое заблуждение участника размещения заказа (далее УРЗ), и при прочтении её по диагонали очень сложно заметить важные моменты.

Одним из таких способов «заминирования» считают разнесение требований по тексту документации. Например, в документации требования к выполнению услуг одни, а в проекте договора другие. Причем, в самой документации требования детально расписаны, а в приложении к договору, техническом задании сводятся к 1-2 страницам.

При этом участник, прочитав техническое задание в части документации, испугавшись таких объёмов и требовательности Заказчика к выполнению работ, может перестать анализировать документацию дальше и принять решение не участвовать.

Важно то, что после заключения контракта основным документом для обеих сторон является именно контракт со всеми неотъемлемыми приложениями. А все иные условия, отраженные в документации, извещении и пр., но не внесенные в контракт, уже не значимы для сторон.

Исполнителю нужно руководствоваться именно проектом договора. Правила закупки – это правила выбора Поставщика, и исполнять работы по документации необходимости нет.

Дополнительное соглашение

Дополнительное соглашение, в отличие от приложения, составляется к уже заключенному договору. Следовательно, дополнительное соглашение – это документ, который вносит изменения в уже действующий и подписанный ранее договор.

Кроме того, дополнительное соглашение может иметь своей целью расширение условий по договору, продление его действия и т.д. Причем в данном документе всегда указывается с какого момента (в виде конкретной даты или формулировкой «с момента подписания») оно начинает действовать. До этого момента имеют силу первоначальные формулировки договора.

Предлагаем ознакомиться:  Договор ренты - понятие в гражданском праве, оформление, обязательства и срок действия

При оформлении дополнительных соглашений стоит соблюдать следующие правила:

  1. Преамбулу взять из договора, заменив слова «заключили настоящий договор» словами «заключили настоящее дополнительное соглашение»;
  2. Скрепить допсоглашение подписями и печатями сторон, указать срок действия дополнительного соглашения.

Если вы своим допсоглашением вносите изменения (дополнения) в договор, то, во избежание в дальнейшем недоразумений и разночтений, целесообразнее всего оформить это следующим образом:

  1. 1.   Изложить п… договора в следующей редакции:
  2. «__. ____________________» (и пишете новую редакцию этого пункта);
  3. 2.   Пункт ___ (в пункте ___ слова «___») из текста договора исключить;
  4. 3.   Дополнить текст договора пунктом ___ следующего содержания:
  5. «__. ____________________».
  6. 4.   Изменить Приложение №___ к Договору и принять его в новой редакции в соответствии с Приложением №___ к настоящему Дополнительному соглашению №___.
  7. 5.   Дополнить Договор Приложением №___ «_________________», и принять его в редакции в соответствии с Приложением №___ к настоящему Дополнительному соглашению №___.

В практике тендерных процедур часто возникает потребность заключения дополнительного соглашения к контракту.  Изменение условий контракта урегулировано ч.ч. 1-7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ.

Заметим, что начало ч. 1 ст. 95 нового Закона может вызвать вопросы, поскольку в нем говорится: «Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях…

», при том, что понятие «существенные условия» не раскрывается ни в этой норме, ни в какой-либо иной норме Закона № 44-ФЗ. Полагаем, что это понятие должно применяться в том смысле, в каком оно дано в Гражданском кодексе РФ, на котором, в том числе, напомним, основан Закон № 44-ФЗ.

Рассмотрим основные условия, по которым возможно внесение изменений в уже заключенный контракт:

  • Условие 1: если возможность изменения условий контракта была предусмотрела документацией о закупке, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) —  контрактом.
  • Условие 2: при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта.
  • Условие 3: если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на 10% или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на 10%. 
  • Протокол разногласий

    В процессе заключения договоров случаются такие ситуации, когда одна из сторон частично не согласна с некоторыми пунктами соглашения. Чаще всего урегулирование осуществляется в устной форме. Но такие согласования не имеют юридической силы, и в случае возникновения споров сослаться на них будет невозможно. Поэтому законодательством предусмотрен следующий выход: составляется протокол разногласий, который представляет собой письменное дополнение к договору, подписанное обеими сторонами. В этом протоколе стороны договариваются о внесении изменений только в те пункты договора, по которым существуют несогласия. Это означает, что составление протокола позволяет, не меняя основных пунктов договора, согласовать и внести частичные изменения только в отдельные его положения.

    Данное дополнение должно быть оформлено как отдельный документ и включать следующие пункты:

    • реквизиты основного договора: наименования сторон, номер, место и дата заключения, подписи и печати сторон;
    • краткая содержательная часть (чаще всего в виде таблицы, далее  подробней);
    • собственный номер;
    • дата протоколирования спорных вопросов (может не совпадать с датой подписания договора).

    Рекомендации по содержательной части протокола

    Хотя законодательными актами не предусмотрена какая-либо специальная форма протоколирования разногласий, самый оптимальный и понятный вариант – составление таблицы из трех столбцов:

    • в первом из которых указывается номер пункта договора, с которым составитель протокола не согласен;
    • во втором – выносится текст спорного пункта основного соглашения;
    • в третьем столбце – тот же пункт в измененной редакции.

    Такой подход в составлении протокола разногласий к договору позволяет исключить все возможные непонятные моменты и ошибки в трактовке его содержания. Кроме того, составитель протокола имеет право исключить пункт, с которым он не согласен, с указанием об этом в третьем столбце «Пункт исключить». Или же добавить свое условие – в таком случае в столбец 2 вносится строка «Пункт отсутствует», а в столбец 3 – текст предлагаемого к внесению условия. Возможно также внесение в таблицу еще одного столбца, в котором можно указать доводы и аргументы за внесение изменений в условия основного договора.

     

    Другие важные составляющие протокола

    Составление протокола разногласий к договору будет верным и исключит все непонимания, если под таблицей будут перечислены условия основного обязательства, которые остаются без изменений. 

    Также необходимо указать, что своими подписями стороны согласны с внесенными изменениями и исправлениями, и после подписания протокола основной договор считается заключенным. 

    С момента подписания данный протокол разногласий считается частью главного договора, на тексте которого должна быть поставлена пометка «Договор действителен с учетом протоколом разногласий», причем и договор, и протокол должны быть скреплены одинаковыми подписями и печатями. С момента внесения этой пометки указанные в протоколе пункты действительны только в новой редакции, а эти же пункты в основном договоре теряют свою силу. 

    Еще одна рекомендация юристов: включать фразу «Все условия, внесенные в настоящий протокол, являются существенными». Эта фраза позволит упростить решение возникших споров, если дело дойдет до суда – пояснение должно быть в части Особые моменты.

    Протокол разногласий в рамках 44-ФЗ

    Протокол разногласий используется и в государственных и муниципальных закупках. Исходя из способа проведения закупки, можно выделить следующие ситуации по его использованию:

    1. 1.   Протокол разногласий в рамках аукциона. Победитель электронного аукциона, с которым заключается контракт, имеет право направить протокол разногласий к государственному контракту заказчику, используя функционал личного кабинета на электронной площадке.

      Протокол разногласий к контракту будет подписываться электронной подписью в личном кабинете, поэтому нет необходимости направлять заказчику подписанный и отсканированный документ. В действующей редакции Закона № 44-ФЗ нет ограничений по количеству указанных протоколов, которые может разместить победитель электронного аукциона. Срок их подачи составляет 13 дней с даты размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения заявок.

      Однако чиновники Минэкономразвития России подготовили проект изменений в Закон о контрактной системе. В том числе, они предлагают добавить норму, согласно которой победитель электронного аукциона сможет подать не более одного протокола разногласий.

      Авторы проекта предлагают изменить часть 4 статьи 70 Закона № 44-ФЗ. В ней установят, что протокол разногласий нельзя направить более одного раза и позднее 5 дней с даты размещения заказчиком проекта контракта. Соответственно, 13-дневный период из текста закона будет исключен.

    2. 2.   Протокол разногласий в рамках конкурса или запроса котировок. Победитель конкурса не имеет права направить заказчику протокол разногласий. Направление победителем конкурса в адрес заказчика разногласий по государственному контракту может быть расценено как уклонение от его подписания.

      При подаче заявки на участие в конкурсе участник размещения заказа соглашается со всеми условиями торгов, в том числе со всеми положениями проекта государственного контракта, в который по итогам торгов вносятся только цена контракта и, в случае проведения конкурса, другие условия его исполнения, которые являлись предметом оценки. Поэтому направление победителем торгов в адрес заказчика разногласий по государственному контракту можно расценивать как уклонение от его подписания, что является основанием для включения соответствующего поставщика в реестр недобросовестных поставщиков.

Итого, возможность подачи протокола разногласий Законом № 44-ФЗ установлена только для проведения аукциона в электронной форме.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *


Adblock detector